一、案例简介　　

     旅行社组织去新疆的自驾旅游，车辆由参团游客自己提供。有一位游客没有和旅行社签订旅游合同，她直接搭乘旅行社委派的自驾游领队的车前往旅游目的地，旅行社事先并不知情。自驾旅游途中发生翻车事故，导致领队死亡、驾驶员受伤、游客一级伤残的后果。经交警部门认定，自驾车驾驶员负全责。游客将旅行社告上法院，索赔85万余元。旅行社认为游客和旅行社没有合同关系，也没有收到游客旅游团款，法院以游客和旅行社之间缺乏有效的旅游合同关系为由，驳回游客所有诉讼请求。　　     

     二、法律规定　

     1、《合同法》第十三条规定，当事人订立合同，采取要约、承诺方式。　　

     2、《侵权责任法》第二条规定，侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。　　

     三、案例分析　　

     1、游客如何证明与旅行社有合同关系。旅行社向游客提供服务，或者说游客接受旅行社提供的服务，原因在于游客和旅行社已经建立了权利义务关系，即双方之间存在旅游合同关系。如果游客和旅行社之间没有合同关系，游客提出旅行社合同违约及其赔偿请求就不成立，也就得不到有关部门和法院的支持。要证明游客和旅行社之间的合同关系，基本有三种途径：

    （1）游客和旅行社签订了旅游合同，游客又向旅行社交纳旅游团款，旅行社也已接受的。所谓的旅游合同，包括书面旅游合同形式和电子旅游合同形式，当然，如果一方能够举证，口头形式也的确存在，同样是合法有效。支付旅游团款，就表明游客履行了合同的主要义务，旅行社实现了主要权利。这种方式是旅游合同关系存在最为完美的形式，对于游客和旅行社双方而言，也最容易证明旅游合同关系的存在。　　

    （2）游客和旅行社签订了旅游合同，但游客尚未向旅行社交纳旅游团款的。虽然没有收到旅游团款，游客没有履行合同的主要义务，旅行社也没有实现合同的主要权利，但游客和旅行社双方对于旅游活动已经达成了书面协议。尽管如此，同样可以说明游客和旅行社之间存在旅游合同关系，游客可以按照约定向旅行社支付旅游团款的方式及时间，比如团队行程结束后游客向旅行社交付团款等，法律不会干预游客和旅行社之间的协议。　　

    （3）游客和旅行社之间没有签订书面旅游合同，但游客已经向旅行社支付了旅游团款，旅行社已经接受的。游客支付旅游团款的行为，就是履行合同主要义务的行为，旅行社接受了旅游团款，表明游客和旅行社达成了旅游协议，依然还是可以证明该游客和旅行社之间存在旅游合同关系。　　

     2、上述案例中游客和旅行社之间有旅游合同关系吗？由于游客既不能提供和旅行社之间签订的书面旅游合同，不能证明和旅行社存在口头合同关系，也无法证明已经将旅游团款交付给了旅行社。尽管游客说已将旅游团款交给了旅行社的领队，但由于领队现场死亡，游客无法出示付款凭证，比如收据、银行汇款凭证等，所以，游客主张与旅行社存在旅游合同关系的证据不足。当然也无法证明曾经和旅行社达成有关参加自驾游的口头协议。所以，从游客提供的有限的证据来看，游客和旅行社的确不存在合同关系，也就不可以按照旅行社违约追究旅行社承担赔偿责任。　　我们假设，如果游客能够证明在行程开始后，已经将旅游团款交付给了旅行社委派的领队，而且领队已经收取了旅游团款，还是可以证明游客和旅行社之间存在合同关系。因为领队的行为是职务行为，而不是领队的个人行为，领队收取了游客的旅游团款，就等同于旅行社已经收取了游客的旅游团款，旅游合同关系就成立且有效。可惜游客无法证明。　

  　3、游客维权之路何在？既然游客不能向旅行社维权，是否意味着游客就不能再维权了？回答是否定的。因为根据我国的法律规定，在民事责任的追究体系中，有两个不同的法律概念，违约责任和侵权责任。游客可以根据《合同法》追究旅行社的违约责任，因为法院已经驳回了游客要求旅行社承担违约责任的请求，说明此路不通。游客可以选择另外一条路，即按照《侵权责任法》的有关规定，要求自驾车驾驶员承担侵权责任，向自己作出赔偿。