一、案例简介

一对夫妻在当地旅行社报名参加澳大利亚游旅游团，总团款为13900元，两人共计支付预付款8000元，并签了书面旅游合同，合同约定，提前15天提出解除合同，旅行社可以扣除旅游费用总额5%的必要费用。出行前女方发现怀孕，要求解除合同，旅行社免除了女方的违约责任，全额返还女方交付的4000元预付款，但要求男方承担损失共计4000元，旅行社出具了上海旅行社的证明和机打发票，游客不认可。

二、法律规定

1、《民事诉讼法》第十三条规定，当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。

2、《旅游法》第六十五条规定，旅游行程结束前，旅游者解除合同的，组团社应当在扣除必要的费用后，将余款退还旅游者。

三、案例分析

1、女游客怀孕解除合同行为性质为违约。女游客由于怀孕，希望和旅行社解除旅游合同，尽管事出有因，但解除旅游合同的性质仍然属于违约范畴。因为女游客怀孕，既不是不可抗力，不能免除责任，也不是双方事先约定的合同解除前提条件。因此，女游客以怀孕为理由，要求和旅行社解除旅游合同，女游客必须为此承担违约责任，从法律角度看不存在异议。当然，从人情角度说，在女游客怀孕，要求解除旅游合同时，旅行社还要求女游客承担违约责任，情理上似乎有些说不通。

2、旅行社可以放弃追究女游客的责任。虽然从法律上说，旅行社完全可以按照合同约定，扣除旅游总团款5%的违约金。旅行社从人情角度考虑，愿意免除女游客违约责任的承担，是旅行社放弃追究对方民事责任的权利表现。这是因为，按照法律规定，只要在法律规定范围内，旅行社可以任意处分自己的权利，放弃权利是处分权利的表现之一。旅行社放弃追究女游客的违约责任，就属于法律许可的权利放弃。旅行社放弃了违约责任追究的权利，体现了旅行社的人文关怀。与此相对应的，义务则不能免除，必须全面且诚实信用地履行。

3、理由合同中约定“必要费用”，而不是违约金，不够严谨。从上述案例介绍可以看出，有关提前解除旅游合同需要承担的责任，应当是违约金，而不是所谓的必要费用。从文义解释的角度看，必要费用更多的是和实际损失相关联，和违约金无关，但联系上下文和旅游纠纷处理实务，这里的必要费用当然是指违约金。如果死扣文字，既然是必要费用，旅行社就不应当再向男游客提出其他损失的赔偿，而实际情况并恰好相反，旅行社要求男游客承担较大数额的损失。

4、法律赋予游客旅游活动的任意解除权。游客和旅行社签订旅游合同，参加旅行社组织的旅游活动，首先必须遵守旅游合同的各项约定，其中之一就是按时出团旅游。但在现实中，由于各种主客观因素的制约，游客临时取消旅游行程，解除旅游合同的现象并不少见。为了确保游客的人身自由权益，法律赋予了游客任意解除权，即游客在参加旅游活动期间，只要行程尚未最终结束，游客都可以单方提出解除旅游合同，法律保护游客的合同解除权。

也就是说，游客随人和旅行社签订旅游合同，但并不能限制或者禁止游客解除合同，否则就是强制旅游，限制了游客的人身自由。与此同时，虽然游客有自由解除旅游合同的权利，但只要游客单方解除合同，且没有正当的理由，就应当向旅行社支付合同约定的违约金；如果给旅行社造成的损失高于违约金，游客还需要向旅行社承担损失和违约金之间的差价。任意解除旅游合同的权利和承担违约责任并不矛盾。

5、旅行社扣除男游客损失必须提供证据。因为免除了女游客的违约责任，就要求男游客承担4000元的损失，旅行社的逻辑推理不通。虽然已经免除了女游客的责任，旅行社仍然可以扣除男游客的违约金。如果需要男游客承担解除旅游合同给旅行社造成的损失，旅行社就应当提供损失的证据。案例中旅行社提供了上海旅行社的损失单据，但旅行社并不能证明这些损失和解除旅游合同之间的关联性。因此，旅行社扣除男游客损失的理由不成立，只能要求男游客按照合同约定的违约金来承担责任。