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质监公告
   
【每日案例播报-恢月说法】 取得执照后拒绝办理旅行社经营许可证合适吗
发布日期:2017/2/24 来源:旅游投诉 点击次数:778次

    一、案例简介    

    市民希望从事旅行社业务,向工商部门申请旅行社业务经营的营业执照,经营范围是旅行社业务、旅游租车业务等。工商部门要求申请人在取得营业执照后,向相关行政主管部门取得相应的业务许可。取得营业执照后,该申请人改变主意,仅仅希望从事汽车租赁服务业务,放弃从事旅行社业务。在取得营业执照长达两年期间,申请人从来没有从事过旅行社组团业务,主要从事的业务为汽车租赁业务。由于申请人从事旅游车租赁未经许可,被交通主管部门处罚。交通部门处罚后,要求旅游主管部门对于该申请人作出处理。旅游主管部门应当如何应对。

    二、法律规定

    1、《旅游法》第二十八条规定,设立旅行社,招徕、组织、接待旅游者,为其提供旅游服务,应当具备下列条件,取得旅游主管部门的许可,依法办理工商登记。

    2、《民事诉讼法》第十三条规定,当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。

    三、案例分析

    1、旅行社从事包价旅游业务必须取得旅游主管部门的许可。作为旅游服务企业的旅行社,可以从事许多与旅游相关的服务业务,诸如包价旅游业务、和旅游、商务等相关的代办业务。在这些服务业务中,只有包价旅游业务是旅行社的专属业务。也就是说,包价旅游业务必须是具备旅行社业务资质的企业才可以经营,其他企业和个人从事包价旅游业务,都涉嫌超范围经营或者无证照经营。至于旅行社经营范围中的代办业务,并不属于旅行社专属业务,只要取得营业执照,就可以开展相关业务,比如机票、客房的代订业务,虽然和旅游、商务有直接的关联,但这些业务并不属于只有旅行社才可以从事的服务业务,和旅行社的业务许可无关,和旅游主管部门的监管也无多大联系。

    2、申请开展何种业务是申请人的自由抉择。行政许可是法律对于行政相对人的强制要求,比如要从事服务业,首先必须取得营业执照,这是工商部门对于从事服务业的强制性规定,这是申请人和行政主管部门之间的行政法律关系。取得营业执照后,是否开展某项业务,或者放弃其中的一项业务,这是申请人的行使自己民事权利的具体表现(当然,如果不开展业务,又涉及所谓的僵死企业)。在实务中,企业申请了营业执照后,根据自己业务发展的需要,放弃其中一两项业务的比比皆是,不足为奇,相关行政主管部门没有必要干预,也无权干预。因此,申请人虽然申请了旅行社业务的营业执照,按照常规也需要到旅游主管部门来申请旅行社业务经营许可证,因为申请旅行社营业执照,目的就是为了开展旅行社业务,但申请人最终选择了不申请旅行社业务经营许可证,其行为并不违反旅游行业法律法规的规定。

    3、未取得旅行社业务许可证的申请人不得从事包价旅游业务。在旅游市场监管中,旅游主管部门较为犯难的是,一些申请人取得旅行社经营的营业执照后,并没有按照规定,向旅游主管部门申请旅行社业务经营许可证,而是直接开展旅行社业务,因为申请人认为自己的经营行为已经合法。申请人虽然取得了营业执照,但这种经营行为仍然为无证经营,为法律所禁止。案例中出现的问题,申请人虽然取得了从事旅行社业务的营业执照,但没有取得旅行社业务经营许可证,而且两年之内一直没有从事旅行社业务,而是专注于从事汽车租赁业务。汽车租赁业务的主管部门不是旅游主管部门,申请人是否可以从事汽车租赁业务、申请人从事的汽车租赁业务是否规范,则不在旅游主管部门监管范围之内。

    4、旅游主管部门是否可以采取相应的强制措施。在以往已经废止的部门规章中,要求从事旅行社业务的企业取名时,必须含有旅行社三个字;命名为旅行社的企业,但不从事旅行社业务,是否可以继续沿用旅行社的名称。从传统的行政观念看肯定不行,但从法律规定看,申请人使用旅行社作为企业名称,法律并没有禁止,旅游主管部门并没有权力要求申请人改名,或者要求申请人必须前来办理旅行社业务经营许可证。

    汽车租赁不能等同于汽车营运,两者存在本质的区别。虽然对汽车租赁的管理权限归属于交通运输部门,但旅游主管部门仍然是可以有所作为。旅游主管部门可以根据《旅游法》的规定,要求本辖区内的旅行社等旅游企业,在为游客提供交通服务时,不得使用汽车租赁公司的汽车,为游客提供交通服务,否则将受到行政处罚。

    5、先照后证的管理模式给旅游主管部门带来更多的考验。行政审批制度改革后,申请旅行社的程序由先取得旅行社业务经营许可证后申请营业执照,改为先申请营业执照然后申请旅行社业务经营许可证,旅游主管部门对于旅行社业务经营的许可,由前置审批改为后置审批。从这个意义上说,相较于以往,旅游主管部门对于旅行社业务许可处于较为被动的地位,对于新申请的旅行社的监管也更为艰难。面对如此现实,旅游主管部门应当调整监管思路,和当地工商部门做好对接工作,获得旅行社业务营业执照颁发的动态情况,加强实时监管;对于那些取得营业执照后拒不申请旅行社业务经营许可证的企业,发现其从事旅行社业务后,要及时安装无证经营予以查处,拒不改正的,并请工商部门吊销其旅行社业务的营业执照。


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